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余红征:风险加剧等待分化

发布日期:2012/8/24 8:12:21   点击数:3800   来源: 君泽君律师事务所    作者:余红征

 

  黄钟苏在《作为工具的信托与作为产业的信托》指出:“作为工具的信托是根本的,而作为产业的信托是衍生的。在信托产业中,信托工具应该是独特的主要工具。但经济和金融业的发展趋势是,信托工具的运用日益广泛,以至可以为其他许多产业所运用。”

稍加梳理,下面这些业务,依其法律属性,应该都属于《信托法》意义上的营业信托业务。

(一)证券投资基金管理公司的基金业务-证监会监管的以《证券投资基金法》为依据的合法的公募基金,旱涝保收的大散户。

(二)券商的资产管理业务-证监会监管的合法的私募基金。

(三)保险资产的投资计划-保监会监管的合法的私募基金。

(四)商业银行的理财计划-银监会监管的合法的私募基金。

(五)企业年金:人力资源和社会保障部监管的企业年金基金受托管理业务。

()产业基金:国家发展和改革委员会监管的合法的私募基金。

(七)顽强野性的民间私募:具有强大市场需求、顽强生命力和充分竞争的非法的私募基金。

黄钟苏还指出:“从美国的情况看,一旦信托成为一个基本工具的时候,信托产业就可能逐渐萎缩,因为它一方面为银行、保险、证券、等其他产业所吸纳,另一方面产业本身也更多地演变为资产管理产业的一部分。”

与其他金融机构相比,我国信托行业具有以下缺陷及现实风险:

其一,从业资格缺失,导致全行业违规从业、从业人员素质参差不齐、缺乏人才储备。《信托公司管理办法》明文规定信托业者需取得“资格证书”。但迄今信托业务资格认证和资格证书管理仍然停留于纸面——任何人都可以通过《劳动合同》直接成为信托经理,实际上处于全行业均无证上岗的群体违法状态。而证券、期货、银行、保险业的从业资格及在职培训早已规范化、常态化。

其二,投资能力缺失,导致信托责任缺失。由于从业人员缺乏基本的入门门槛,从业人员缺乏系统、权威的信托业务培训和考核,信托行业很难培养出、沉淀住、吸引到高端投资人士。因此,《信托法》和《信托公司管理办法》规定的“诚实、信用、谨慎、有效管理”等义务,在实践中基本无法实现。

信托公司的主动管理能力、投资能力只能体现于对投资顾问的遴选。甚至滑稽的是:信托公司要向其聘请的投资顾问问计,其荒谬不亚于主审法官要聘请法律顾问帮其判案。当然,也有聪明的信托公司做些小小的文字游戏:全体委托人一致同意委托信托公司代理聘请投资顾问。问题在于:存在的意义何在?有效管理如何体现?信托责任何在?

其三,两头在外,营销渠道缺失,或受制于商业银行,或全行业非法设立分支机构,或依赖于第三方理财机构,并通过实际承担刚性兑付义务来促销。

此前,银监会紧锁信托公司设立分支机构的“大门”,这与商业银行、证券公司遍地开花的营业网点形成鲜明对比。因此大部分信托公司十分依赖商业银行的渠道——既包括客户资金渠道,也包括项目来源渠道。资金和项目都来源于银行,信托公司基本只起到通道和平台的作用。

由此,商业银行可以从一个信托产品中收各种费用:信托资金保管费、信托产品推介费、募集信托资金时的代收费、分配信托利益时的代付费、信托资金的代理收付费等。上述综合收费远高于信托公司收取的信托报酬。

当然,信托公司并不甘心为人作嫁衣。几乎所有信托公司都在设立分支机构——既未经银监会批准,也未经工商登记。十年前监管部门曾痛斥某信托公司非法设立分支机构:“找个星级宾馆租几间房子就开张了,连皮包公司都不如:皮包公司还需要办理工商登记弄个营业执照装装样子。”遗憾的是,十年后,这反倒成为业界常态,监管部门也见多不怪。

从信托业务来看,项目来源依赖于银行,销售渠道依赖于银行和第三方,投资决策依赖于投资顾问,信托公司缺乏核心竞争力。即便国家今后允许信托公司设分支机构,但这能否形成市场优势,也很难说。

其四,缺乏合规依据的主营收入。商业利益最大化始终是信托公司和从业人员的基本诉求。因缺少项目来源,信托公司不得不聘请财务顾问并支付财务顾问费;因缺乏投资能力,信托公司不得不聘请投资顾问并支付投资顾问费;信托公司在向委托人收取信托报酬的同时,还要向融资方收取远远高于信托报酬的财务顾问费。

我一直担心的是信托公司在同一项目中同时向资金方(委托人)、项目方(融资方)收取报酬如何做到中立、客观,如何处理利益冲突。

其五,被组装、被工具化的信托公司。既缺乏商业银行的项目和营销渠道,又缺乏证监会赋予公募基金的尚方宝剑,还缺乏私募基金灵活的投资策略、有力的激励机制,更缺乏公募基金、证券资管业务的专业投资能力,所以号称以资产管理为核心业务的信托公司只能沦落到依靠金融许可证这个金字招牌来生存。

10年前我的研究生毕业论文专门研究信托公司的各种“缺陷”;10年后,这些缺陷不仅没有补上,反倒加大了鸿沟,信托公司只能无奈地成为其他金融机构的金融工具,被其他金融工具组装,从整合者变为被整合者。

此外,信托行业还要面临根植于英美法系的《信托法》与作为大陆法系的中国法律体系的法律冲突风险及配套法规体系缺失风险;监管政策随机性、缺乏系统性规范性的风险;以及信托行业内部寡头垄断格局下的分化、重组风险等。

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